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《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》釋義（第二章）

發(fā)布時間:2011-07-08 09:45:03

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第二章招標(biāo)

本章是關(guān)于招標(biāo)的規(guī)定，共17條，分別規(guī)定了以下內(nèi)容：（1）招標(biāo)人的定義及哪些主體可以作為招標(biāo)人進行招標(biāo)（第8條）；（2）按規(guī)定需要進行項目審批的招標(biāo)項目應(yīng)經(jīng)預(yù)先審批，招標(biāo)項目的資金來源應(yīng)當(dāng)落實并應(yīng)在招標(biāo)文件中如實載明（第9條）；（3）招標(biāo)人可以采用的兩種招標(biāo)方式（第10條）；（4）國家和地方的重點項目應(yīng)當(dāng)進行公開招標(biāo)，因不適宜公開招標(biāo)而采用邀請招標(biāo)方式的須經(jīng)批準(zhǔn)（第11條）；（5）招標(biāo)人可以委托招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)，具備條件的也可以自行招標(biāo)，禁止強行為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)，禁止強制招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)（第12條）；（6）招標(biāo)代理機構(gòu)的性質(zhì)、應(yīng)具備的條件及負(fù)責(zé)其資格認(rèn)定的主管部門（第13條、14條）；（7）招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)從事招標(biāo)業(yè)務(wù)（第15條）；（8）公開招標(biāo)應(yīng)發(fā)布招標(biāo)公告及公告應(yīng)載明的主要事項（第16條）；（9）對邀請招標(biāo)被邀請對象的人數(shù)及基本條件的要求及投標(biāo)邀請書應(yīng)載明的主要事項（第17條）；（10）招標(biāo)人對潛在投標(biāo)人的資格審查（第18條）；（11）對招標(biāo)人編制招標(biāo)文件的基本要求（第19條、20條）；（12）招標(biāo)人可組織投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場（第21條）；（13）招標(biāo)人對招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)情況的保密義務(wù)（第22條）；（14）對招標(biāo)文件的澄清和修改（第23條）；（15）招標(biāo)人應(yīng)合理確定提交投標(biāo)文件的截止時間（第24條）。

第八條 招標(biāo)人定義
第八條招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)的法人或者其他組織。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人定義的規(guī)定。
一、本條關(guān)于招標(biāo)人定義的規(guī)定包括兩層意思：
1．招標(biāo)人須是提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)的人。所謂“招標(biāo)項目”，即采用招標(biāo)方式進行采購的工程、貨物或服務(wù)項目。工程建設(shè)項目招標(biāo)發(fā)包的招標(biāo)人，通常為該項建設(shè)工程的投資人即項目業(yè)主；國家投資的工程建設(shè)項目，招標(biāo)人通常為依法設(shè)立的項目法人（就經(jīng)營性的建設(shè)項目而言）或者項目的建設(shè)單位（就非經(jīng)營性建設(shè)項目而言）。貨物招標(biāo)采購的招標(biāo)人，通常為貨物的買主。服務(wù)項目招標(biāo)采購的招標(biāo)人，通常為該服務(wù)項目的需求方。
2．招標(biāo)人須是法人或其他組織，自然人不能成為招標(biāo)人。我國民法通則規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）依法成立；（2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；（4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。按照民法通則的規(guī)定，法人包括企業(yè)法人、事業(yè)單位法人、機關(guān)法人和社會團體法人。企業(yè)法人包括公司和其他具有法人資格的企業(yè)。根據(jù)民法通則和本條的規(guī)定，各種所有制形式的有限責(zé)任公司和股份有限公司，國有獨資公司，公司以外其他類型的國有企業(yè)和集體所有制企業(yè)，以及依法取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等，都具有作為招標(biāo)人參加招標(biāo)投標(biāo)活動的權(quán)利能力；有獨立經(jīng)費的各級國家機關(guān)和依法取得法人資格的事業(yè)單位、社會團體等，也都具有作為招標(biāo)人參加招標(biāo)投標(biāo)活動的權(quán)利能力。本法所稱的其他組織是指除法人以外的其他實體，包括合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)和外國企業(yè)以及企業(yè)的分支機構(gòu)等。這些企業(yè)和機構(gòu)也可以作為招標(biāo)人參加招標(biāo)投標(biāo)活動。鑒于招標(biāo)采購的項目通常標(biāo)的大，耗資多，影響范圍廣，招標(biāo)人責(zé)任較大，為了切實保障招投標(biāo)各方的權(quán)益，本法未賦予自然人成為招標(biāo)人的權(quán)利。但這并不意味著個人投資的項目不能采用招標(biāo)的方式進行采購。個人投資的項目，可以成立項目公司作為招標(biāo)人。
二、本條關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定基本涵蓋了我國目前實踐中出現(xiàn)的招標(biāo)主體的范圍。我國自八十年代初開始推行招標(biāo)投標(biāo)制度以來，至今已在基本建設(shè)項目、機械成套設(shè)備、進口機電設(shè)備、科技項目、政府機關(guān)辦公設(shè)備和大額辦公用品的采購等許多領(lǐng)域都開展了招標(biāo)投標(biāo)活動，招標(biāo)主體主要是工程建設(shè)項目的建設(shè)單位（項目法人）、企業(yè)以及實行政府采購制度的國家機關(guān)。從國外的情況看，法律規(guī)定必須進行招標(biāo)的項目主要是政府采購項目，所規(guī)定的招標(biāo)主體通常為國家機關(guān)、地方當(dāng)局和公營企業(yè)；此外，還包括從事水、能源、交通運輸和電信等事業(yè)的由國家授予專營權(quán)的企業(yè)以及受國家政府資助的不具有工、商業(yè)性質(zhì)的其他法人。
三、本條規(guī)定的法律意義在于：確定招標(biāo)人的主體資格即規(guī)定了哪些人可以成為招標(biāo)人從事招標(biāo)活動，有利于進一步明確招標(biāo)人的法律地位，規(guī)定其應(yīng)享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，使招標(biāo)人與其他主體之間的區(qū)別和聯(lián)系更加清晰、明確；從立法技術(shù)上說，這一條規(guī)定與本法有關(guān)適用范圍和調(diào)整對象的規(guī)定相配合，解決了哪些人可以招標(biāo)，哪些項目必須招標(biāo)的問題，使整個規(guī)定更加符合我國的實際，更有規(guī)范性。
第九條招標(biāo)項目的預(yù)先批準(zhǔn)和招標(biāo)資金來源應(yīng)當(dāng)落實

第九條招標(biāo)項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實載明。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)項目的預(yù)先批準(zhǔn)和招標(biāo)資金來源應(yīng)當(dāng)落實的規(guī)定。
一、本法第3條規(guī)定的依法必須進行招標(biāo)的項目，包括大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，全部或者部分使用國有資金投資或國家融資的項目，以及使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。這些項目大都關(guān)系國計民生，涉及到全社會固定資產(chǎn)投資規(guī)模，因此，多數(shù)項目根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定需要立項審批。該審批工作應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)前完成。一般來說，國家重點建設(shè)項目需由省級人民政府計劃主管部門和國務(wù)院有關(guān)主管部門提出，由國務(wù)院計劃主管部門批準(zhǔn)，有些還需報國務(wù)院批準(zhǔn)；國家試行的特許權(quán)試點項目，由所在省（區(qū)、市）的計劃部門會同行業(yè)主管部門提出項目預(yù)可行性研究報告，經(jīng)行業(yè)主管部門初審后由國家計委批準(zhǔn)，必要時由國家計委初審后報國務(wù)院審批；地方重點建設(shè)項目根據(jù)其重要性和規(guī)模分別由省級人民政府和省級人民政府的計劃主管部門審批。
擬招標(biāo)的項目應(yīng)當(dāng)合法，這是開展招標(biāo)工作的前提。依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)的項目，或違反審批權(quán)限批準(zhǔn)的項目均不得進行招標(biāo)。在項目審批前擅自開始招標(biāo)工作，因項目未被批準(zhǔn)而造成損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)法律責(zé)任。對于國家未規(guī)定必須進行審批的項目，招標(biāo)人可以自行決定招標(biāo)時間。
二、招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者有確定的資金來源，這是招標(biāo)人對項目進行招標(biāo)并最終完成該項目的物質(zhì)保證。招標(biāo)項目所需的資金是否落實，不僅關(guān)系到招標(biāo)項目能否順利實施，而且對投標(biāo)人利益關(guān)系重大。投標(biāo)人為獲得招標(biāo)項目，通常進行了大量的準(zhǔn)備工作，在資金上也有較多的投入，中標(biāo)后如果沒有資金保證，勢必造成不能開工或開工后中途停工，或者中標(biāo)后作為貨主的招標(biāo)人無錢買貨，這將損害投標(biāo)人的利益。如果是涉及大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等工程，還會給公共利益造成損害。因此，必須強調(diào)招標(biāo)人在招標(biāo)時應(yīng)有與項目相適應(yīng)的資金保障。從目前的實踐看，招標(biāo)項目的資金來源一般包括：國家和地方政府的財政撥款、企業(yè)的自有資金及包括銀行貸款在內(nèi)的各種方式的融資，以及外國政府和有關(guān)國際組織的貸款。根據(jù)本條的規(guī)定，招標(biāo)人在招標(biāo)時必須確實擁有相應(yīng)的資金或者有能證明其資金來源已經(jīng)落實的合法性文件為保證，并應(yīng)當(dāng)將資金數(shù)額和資金來源在招標(biāo)文件中如實載明。
招標(biāo)投標(biāo)活動作為一種民事活動必須堅持誠實信用的原則，招標(biāo)文件所載內(nèi)容必須真實，其中關(guān)于資金數(shù)額和資金來源的情況必須如實載明，招標(biāo)人不得做假。
三、本條的這一規(guī)定尤其對建設(shè)工程的招標(biāo)具有較強的針對性。由于我國近年來建設(shè)市場一直屬于買方市場，長期處于僧多粥少的狀態(tài)，一些招標(biāo)單位利用投標(biāo)人急于找到施工項目的心理，迫使投標(biāo)人墊資施工，這不僅損害了投標(biāo)人的利益，而且也難以保證施工的順利進行并按期完工。為了維護建設(shè)市場的正常秩序，切實保護招標(biāo)投標(biāo)各方的合法權(quán)益，本條對招標(biāo)人的資金保障問題作了專門規(guī)定。

第十條 招標(biāo)方式

第十條招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。
邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)方式的規(guī)定。
一、招標(biāo)投標(biāo)作為大額采購的一種主要交易方式在國外已有多年的歷史。招標(biāo)活動按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為多種形式，比如，按其性質(zhì)劃分，可分為公開招標(biāo)即無限競爭性招標(biāo)和邀請招標(biāo)即有限競爭性招標(biāo)；按競爭范圍劃分，可分為國際競爭性招標(biāo)和國內(nèi)競爭性招標(biāo)；工程建設(shè)項目按價格確定方式劃分，可分為固定總價項目招標(biāo)、成本加酬金項目招標(biāo)和單價不變項目招標(biāo)等等。無論哪一種招標(biāo)方式，都離不開招標(biāo)的基本特性，即招標(biāo)的公開性、競爭性和公平性。招標(biāo)的公開性是指招標(biāo)具有公開發(fā)布投標(biāo)邀請，公開開標(biāo)的特點；其招標(biāo)程序、投標(biāo)商資格審查標(biāo)準(zhǔn)和中標(biāo)評選標(biāo)準(zhǔn)等均依法事先確定，并通過法定形式向潛在投標(biāo)商公開，從而使招標(biāo)活動具有較高的透明度；招標(biāo)的競爭性是指招標(biāo)人通過向較多的人招標(biāo)，最大限度地吸引潛在投標(biāo)商報價，通過貨比多家的辦法，采購到價格最低，質(zhì)量最好，效益最高的工程、貨物或服務(wù)。這種市場經(jīng)濟的辦法，使眾多的投標(biāo)商經(jīng)歷了競爭、優(yōu)化和殘酷的淘汰過程，使招標(biāo)活動變得更為科學(xué)，更市場化；招標(biāo)的公平性是指參加投標(biāo)的投標(biāo)人之間的法律地位平等，他們將在大家共知的同一評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)下接受考評，并且不允許招標(biāo)人與個別投標(biāo)人進行一對一的談判。本法從上述招標(biāo)活動的基本性質(zhì)出發(fā)，結(jié)合我國招標(biāo)投標(biāo)活動的實際，規(guī)定了招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種基本形式。
1．公開招標(biāo)，也稱無限競爭性招標(biāo)，是指由招標(biāo)方按照法定程序，在公開出版物上發(fā)布招標(biāo)公告，所有符合條件的供應(yīng)商或承包商都可以平等參加投標(biāo)競爭，從中擇優(yōu)選擇中標(biāo)者的招標(biāo)方式。根據(jù)本條的規(guī)定，公開招標(biāo)需符合如下條件：（1）招標(biāo)人需向不特定的法人或者其他組織（有的科研項目的招標(biāo)還可包括個人）發(fā)出投標(biāo)邀請。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)通過為全社會所熟悉的公共媒體公布其招標(biāo)項目、擬采購的具體設(shè)備或工程內(nèi)容等信息，向不特定的人提出邀請。任何認(rèn)為自己符合招標(biāo)人要求的法人或其他組織、個人都有權(quán)向招標(biāo)人索取招標(biāo)文件并屆時投標(biāo)。采用公開招標(biāo)的，招標(biāo)人不得以任何借口拒絕向符合條件的投標(biāo)人出售招標(biāo)文件，依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人不得以地區(qū)或者部門不同等借口違法限制任何潛在投標(biāo)人參加投標(biāo)。（2）公開招標(biāo)須采取公告的方式，向社會公眾明示其招標(biāo)要求，使盡量多的潛在投標(biāo)商獲取招標(biāo)信息，前來投標(biāo)，從而保證了公開招標(biāo)的公開性。實際生活中人們經(jīng)常在報紙上看到“XXX招標(biāo)通告”，此種方式即為公告招標(biāo)方式。采取其他方式如向個別供應(yīng)商或承包商寄信等方式采購的都不是公告方式，不應(yīng)為公開招標(biāo)人所采納。招標(biāo)公告的發(fā)布有多種途徑，如可以通過報紙、廣播、網(wǎng)絡(luò)等公共媒體。公開招標(biāo)的優(yōu)點在于能夠在最大限度內(nèi)選擇投標(biāo)商，競爭性更強，擇優(yōu)率更高，同時也可以在較大程度上避免招標(biāo)活動中的賄標(biāo)行為，因此，國際上政府采購?fù)ǔ２捎眠@種方式。
2．邀請招標(biāo)，也稱為有限競爭性招標(biāo)，是指招標(biāo)方選擇若干供應(yīng)商或承包商，向其發(fā)出投標(biāo)邀請，由被邀請的供應(yīng)商、承包商投標(biāo)競爭，從中選定中標(biāo)者的招標(biāo)方式。如上所述，公開招標(biāo)在其公開程度、競爭的廣泛性等方面具有較大的優(yōu)勢，但公開招標(biāo)也有一定的缺陷，比如，由于投標(biāo)人眾多，一般耗時較長，需花費的成本也較大，對于采購標(biāo)的較小的招標(biāo)來說，采用公開招標(biāo)的方式往往得不償失；另外，有些項目專業(yè)性較強，有資格承接的潛在投標(biāo)人較少，或者需要在較短時間內(nèi)完成采購任務(wù)等，也不宜采用公開招標(biāo)的方式。邀請招標(biāo)的方式則在一定程度上彌補了這些缺陷，同時又能夠相對較充分地發(fā)揮招標(biāo)的優(yōu)勢。根據(jù)本條的規(guī)定，邀請招標(biāo)的特點是：（1）招標(biāo)人在一定范圍內(nèi)邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織（有的科研項目的招標(biāo)還可包括個人）投標(biāo)。與公開招標(biāo)不同，邀請招標(biāo)不須向不特定的人發(fā)出邀請，但為了保證招標(biāo)的競爭性，邀請招標(biāo)的特定對象也應(yīng)當(dāng)有一定的范圍，根據(jù)本法第17條的規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向3個以上的潛在投標(biāo)人發(fā)出邀請。（2）邀請招標(biāo)不須發(fā)布公告，招標(biāo)人只要向特定的潛在投標(biāo)人發(fā)出投標(biāo)邀請書即可。接受邀請的人才有資格參加投標(biāo)，其他人無權(quán)索要招標(biāo)文件，不得參加投標(biāo)。應(yīng)當(dāng)指出，邀請招標(biāo)雖然在潛在投標(biāo)人的選擇上和通知形式上與公開招標(biāo)有所不同，但其所適用的程序和原則與公開招標(biāo)是相同的，其在開標(biāo)、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等方面都是公開的，因此，邀請招標(biāo)仍不失其公開性。
邀請招標(biāo)可以采取兩階段方式進行。當(dāng)招標(biāo)人對新建項目缺乏足夠的經(jīng)驗，對其技術(shù)指標(biāo)尚無把握時，可以通過技術(shù)交流會等方式廣泛摸底，博采眾議，在收集了大量的技術(shù)信息并進行評價后，再向選中的特定法人或組織發(fā)出投標(biāo)邀請書，邀請被選中的投標(biāo)商提出詳細(xì)的報價。
二、公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)是國際上使用最為廣泛的兩種方式。由于其各有特點，一些國家規(guī)定招標(biāo)人可以選擇適用。比如，歐盟有關(guān)公共采購的法律中規(guī)定，如果采購金額超過法定界限，必須使用招標(biāo)形式的，項目法人有權(quán)自由選擇公開招標(biāo)或邀請招標(biāo)，實踐中邀請招標(biāo)的方式往往得到較多的采用。有的國家或國際組織則規(guī)定一般情況下應(yīng)當(dāng)使用公開招標(biāo)的方式，只在符合規(guī)定條件的情況下才可以選擇邀請招標(biāo)的方式。本法根據(jù)兩種招標(biāo)形式的特點及在我國使用的情況，本著既有利于保證競爭的廣泛性，又利于節(jié)約、省時并能基本保證招標(biāo)質(zhì)量的原則，除在第11條對國家和地方重點項目采用邀請招標(biāo)作了必要的限制外，允許招標(biāo)人對上述兩種招標(biāo)方式自行選擇。
三、我國實踐中特別是在建筑領(lǐng)域里還有一種使用較為廣泛的采購方法，被稱為“議標(biāo)”，實質(zhì)上即為談判性采購，是采購人和被采購人之間通過一對一談判而最終達(dá)到采購目的的一種采購方式，不具有公開性和競爭性，因而不屬于本法所稱的招標(biāo)投標(biāo)采購方式。從實踐上看，公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)的采購方式要求對報價及技術(shù)性條款不得談判，議標(biāo)則允許就報價等進行一對一的談判。因此，有些項目比如一些小型建設(shè)項目采用議標(biāo)方式目標(biāo)明確，省時省力，比較靈活；對服務(wù)招標(biāo)而言，由于服務(wù)價格難以公開確定，服務(wù)質(zhì)量也需要通過談判解決，采用議標(biāo)方式不失為一種恰當(dāng)?shù)牟少彿绞?。但議標(biāo)因不具有公開性和競爭性，采用時容易產(chǎn)生幕后交易，暗箱操作，滋生腐敗，難以保障采購質(zhì)量，據(jù)有些省的統(tǒng)計，在所有經(jīng)濟犯罪案件中有40％與招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)，而這類犯罪案件的絕大部分又與招標(biāo)方式采用議標(biāo)有關(guān)。本法根據(jù)招標(biāo)的基本特性和我國實踐中存在的問題，未將議標(biāo)作為一種招標(biāo)方式予以規(guī)定。按照本條的規(guī)定，凡屬本法第3條規(guī)定必須招標(biāo)的項目以及按照本法第2條規(guī)定自愿采用招標(biāo)方式進行采購的項目，都不得采用議標(biāo)的方式。

第十一條 國家重點項目招標(biāo)所采用招標(biāo)方式

第十一條國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進行邀請招標(biāo)。
【釋義】本條是關(guān)于國家重點項目招標(biāo)所采用招標(biāo)方式的規(guī)定。
一、由國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目，是從國家大中型基本建設(shè)項目中確定的對國民經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目，具體包括：基礎(chǔ)設(shè)施、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和支柱產(chǎn)業(yè)中的大型項目，高科技并能帶動行業(yè)技術(shù)進步的項目，跨地區(qū)并對國民經(jīng)濟發(fā)展或者區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展有重大影響的項目及對社會發(fā)展有重大影響的項目等等。地方重點項目包括由各省級地方人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)氐木唧w情況確定的對當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的項目。這些項目絕大部分使用國有資金，項目的質(zhì)量和進度直接影響人民的生活和國民經(jīng)濟的發(fā)展。為了最大限度地保證項目質(zhì)量，節(jié)約國有資金，提高資金的使用效益，有必要盡可能采用公開招標(biāo)的方式以求最充分的競爭。一些大型的技術(shù)尖端的國家重點項目，還需要通過國際競爭性招標(biāo)的方式征集投標(biāo)商。為此，對本條的規(guī)定，應(yīng)理解為：依法必須進行招標(biāo)的國家重點項目和地方重點項目，一般應(yīng)采用公開招標(biāo)的方式進行招標(biāo)。
二、本條規(guī)定的不適宜公開招標(biāo)的項目，是指由于項目本身的原因，致使無法采用公開招標(biāo)方式進行采購（例如，項目的技術(shù)要求復(fù)雜或有特殊的專業(yè)要求，只有少數(shù)幾家潛在投標(biāo)人可供選擇的），或者采用公開招標(biāo)方式采購不符合經(jīng)濟合理性要求的（例如，有的重點項目雖很重要，但項目規(guī)模不大，與公開招標(biāo)所需的費用與時間不成比例，需要通過限制投標(biāo)者人數(shù)來達(dá)到節(jié)約與效率的目的的）。至于究竟哪些項目屬于不適宜進行公開招標(biāo)的項目，需要由本條規(guī)定的審批機關(guān)根據(jù)每一項目的具體情況加以判斷。按照本條規(guī)定，對不適于公開招標(biāo)的國家和地方重點項目，經(jīng)批準(zhǔn)可以采用邀請招標(biāo)的方式。
三、為了防止招標(biāo)人以項目不適于公開招標(biāo)為由規(guī)避本應(yīng)進行的公開招標(biāo)，本條規(guī)定了重點項目采用邀請招標(biāo)方式的批準(zhǔn)程序，即國家重點項目采用邀請招標(biāo)方式的，需經(jīng)國家發(fā)展計劃部門批準(zhǔn)；地方重點項目采用邀請招標(biāo)方式的，需經(jīng)省級人民政府批準(zhǔn)。

第十二條 招標(biāo)人有權(quán)自行招標(biāo)或委托他人代為招標(biāo)

第十二條招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)。
招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。
依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人有權(quán)自行招標(biāo)或委托他人代為招標(biāo)的規(guī)定。
一、根據(jù)本條第1款的規(guī)定，招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜。這一規(guī)定有三層含義：（1）招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)屬自愿委托，即是否委托招標(biāo)代理機構(gòu)由招標(biāo)人自行決定，法律不要求所有招標(biāo)活動都必須委托招標(biāo)機構(gòu)代理招標(biāo)。（2）委托哪一家招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)由招標(biāo)人自主決定，不受任何單位和個人的限制。任何單位和個人包括招標(biāo)人的上級主管部門、有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人都不得以任何方式，包括以規(guī)章規(guī)定、作出行政決定或領(lǐng)導(dǎo)人批條子、打電話等方式，為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)，不得采取任何方式給招標(biāo)人施加各種壓力，迫使其委托特定的招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)。（3）招標(biāo)人和招標(biāo)代理機構(gòu)的關(guān)系是委托代理關(guān)系。根據(jù)本條和我國民法通則的規(guī)定，這種委托代理關(guān)系表現(xiàn)為：招標(biāo)代理機構(gòu)受招標(biāo)人委托，在招標(biāo)代理權(quán)限范圍內(nèi)，以招標(biāo)人的名義組織招標(biāo)工作，招標(biāo)人為委托人，招標(biāo)代理機構(gòu)為受托人；招標(biāo)人對招標(biāo)代理機構(gòu)的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)從事招標(biāo)工作的，應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)代理機構(gòu)簽訂書面委托合同，明確規(guī)定招標(biāo)代理機構(gòu)的代理權(quán)限，以分清責(zé)任，避免越權(quán)代理和不必要的糾紛，保證招標(biāo)代理工作的順利進行。
二、根據(jù)本條第2款的規(guī)定，招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。這一規(guī)定的含義是：（1）有能力的招標(biāo)人可以自行辦理招標(biāo)，不須委托他人辦理；（2）招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)業(yè)務(wù)需有一定條件，即招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力。這是因為：第一，招標(biāo)文件是整個招標(biāo)活動中對招標(biāo)人和投標(biāo)人都具有約束力的最重要的文件，是招標(biāo)活動的章程。其中包括招標(biāo)項目的主要技術(shù)條款和價格要求、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)及合同主要條款等重大實質(zhì)性信息，專業(yè)性強、內(nèi)容復(fù)雜，對編制者的專業(yè)水平，招標(biāo)經(jīng)驗及對投標(biāo)商信息的掌握程度要求較高，能否編制出完整、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼袠?biāo)文件，直接影響招標(biāo)的質(zhì)量，也是招標(biāo)成敗的關(guān)鍵。因此招標(biāo)人自行招標(biāo)的，要求招標(biāo)人要有相應(yīng)的專業(yè)人員，具有獨立編制招標(biāo)文件的能力。第二，有效組織評標(biāo)是保證評標(biāo)工作嚴(yán)格按照招標(biāo)文件要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)進行，維護招標(biāo)的公正、公平性，避免糾紛，保障招標(biāo)工作圓滿完成的重要環(huán)節(jié)。因此，招標(biāo)人自行招標(biāo)的，須有能夠有效地組織評標(biāo)的能力，如需有專門的班子具體從事組織工作，對招標(biāo)項目的專家源有較廣泛的了解等等。
為了保證自行招標(biāo)的質(zhì)量，防止自行招標(biāo)人不具備招標(biāo)能力擅自招標(biāo)，或隨意變更招標(biāo)程序和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，造成招標(biāo)工作的混亂，監(jiān)督其對投標(biāo)人提供平等競爭的機會，切實保障投標(biāo)人的合法權(quán)益，本條第3款規(guī)定，對依照本法第3條必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。備案制度雖然不是一種事先審批的制度，只是要求當(dāng)事人在自行招標(biāo)的同時，書面告知有關(guān)行政監(jiān)督部門以備查，但有關(guān)行政監(jiān)督部門可以通過備案制度掌握情況，如發(fā)現(xiàn)自行招標(biāo)人不符合法定條件的，有權(quán)要求其糾正。
根據(jù)本條的規(guī)定，對自愿招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行招標(biāo)的，不須備案。
三、招標(biāo)人是擬招標(biāo)項目的所有者，是市場經(jīng)濟的主體，有自行辦理招標(biāo)或委托他人招標(biāo)的自主權(quán)利。但是近年來實踐中一些地方和部門對招標(biāo)投標(biāo)活動非法干預(yù)較多，其中強制招標(biāo)單位委托代理，或者為招標(biāo)單位指定代理機構(gòu)，為本部門、本系統(tǒng)謀取經(jīng)濟利益的情況屢見不鮮，這種作法剝奪了招標(biāo)人自行招標(biāo)和自愿委托他人招標(biāo)的權(quán)力，侵害了國家和其他招標(biāo)、投標(biāo)主體的利益，使招標(biāo)活動無法做到真正的公平和公正，擾亂了招標(biāo)投標(biāo)的市場競爭秩序。本條針對實踐中存在的上述問題，明確規(guī)定了招標(biāo)人自行招標(biāo)和委托他人招標(biāo)的權(quán)利，對保護招標(biāo)、投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護正常的市場競爭秩序，扼制招標(biāo)投標(biāo)活動中的腐敗行為將起到促進作用。

第十三條 招標(biāo)代理機構(gòu)的性質(zhì)及資格條件

第十三條招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。
招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金；
（二）有能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量；
（三）有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁?/font>
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)代理機構(gòu)的性質(zhì)及資格條件的規(guī)定。
一、招標(biāo)代理機構(gòu)的法律性質(zhì)。招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。這里有幾層含義：（1）招標(biāo)代理機構(gòu)的性質(zhì)既不是一級行政機關(guān)，也不是從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)，而是以自己的知識、智力為招標(biāo)人提供服務(wù)的獨立于任何行政機關(guān)的組織。招標(biāo)代理機構(gòu)可以以多種組織形式存在，如可以是有限責(zé)任公司，也可以是合伙等。從我國目前的情況看，自然人一般不能從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。（2）招標(biāo)代理機構(gòu)需依法登記設(shè)立，招標(biāo)代理機構(gòu)的設(shè)立不需有關(guān)行政機關(guān)的審批，但其從事有關(guān)招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的資格需要有關(guān)行政主管部門審查認(rèn)定。（3）招標(biāo)代理機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍包括：從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，即接受招標(biāo)人委托，組織招標(biāo)活動。具體業(yè)務(wù)活動包括幫助招標(biāo)人或受其委托擬定招標(biāo)文件，依據(jù)招標(biāo)文件的規(guī)定，審查投標(biāo)人的資質(zhì)，組織評標(biāo)、定標(biāo)等等；提供與招標(biāo)代理業(yè)務(wù)相關(guān)的服務(wù)即指提供與招標(biāo)活動有關(guān)的咨詢、代書及其他服務(wù)性工作。
二、招標(biāo)代理機構(gòu)需具備下列條件方能設(shè)立：（1）無論是哪種組織形式的代理機構(gòu)都必須有固定的營業(yè)場所以便于開展招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。（2）有與其所代理的招標(biāo)業(yè)務(wù)相適應(yīng)的能夠獨立編制有關(guān)招標(biāo)文件、有效組織評標(biāo)活動的專業(yè)隊伍和技術(shù)設(shè)施，包括有熟悉招標(biāo)業(yè)務(wù)所在領(lǐng)域的專業(yè)人員，有提供行業(yè)技術(shù)信息的情報手段及有一定的從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的經(jīng)驗等等。（3）應(yīng)當(dāng)備有依法可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)?，其中所儲備的專家均?yīng)當(dāng)從事相關(guān)領(lǐng)域工作8年以上并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平。
三、招標(biāo)是一項復(fù)雜的系統(tǒng)化工作，有完整的程序，環(huán)節(jié)多，專業(yè)性強，組織工作繁雜，招標(biāo)代理機構(gòu)由于其專門從事招標(biāo)投標(biāo)活動，在人員力量和招標(biāo)經(jīng)驗方面有得天獨厚的條件，因此國際上一些大型招標(biāo)項目的招標(biāo)工作通常由專業(yè)招標(biāo)代理機構(gòu)代為進行。近年來，我國的招標(biāo)代理業(yè)務(wù)有了長足的發(fā)展，相繼出現(xiàn)了機電設(shè)備招標(biāo)公司、國際招標(biāo)公司、設(shè)備成套公司等專業(yè)招標(biāo)代理機構(gòu)，這些機構(gòu)的出色工作對保證招標(biāo)質(zhì)量，提高招標(biāo)效益起到了有益的作用。但是招標(biāo)代理工作中也存在著一些不容忽視的問題，特別是招標(biāo)代理機構(gòu)的法律性質(zhì)不明確，長期政企不分，處于無序競爭的狀態(tài)；一些招標(biāo)代理機構(gòu)為承攬項目無原則地遷就招標(biāo)人的無理要求，從而損害了投標(biāo)人的合法權(quán)益，違反了招標(biāo)的公正性原則，影響了招標(biāo)的質(zhì)量，甚至給國家和集體財產(chǎn)造成損失。因此，實踐中迫切需要明確招標(biāo)代理機構(gòu)的法律地位，加強對招標(biāo)代理機構(gòu)的管理。本法第一次在法律中明確規(guī)定了招標(biāo)代理機構(gòu)的性質(zhì)和設(shè)立條件，對規(guī)范我國招標(biāo)代理工作將起到促進作用。

第十四條 招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定和招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)的關(guān)系

第十四條從事工程建設(shè)項目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)，其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定。
招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定和招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)的關(guān)系的規(guī)定。
一、招標(biāo)代理機構(gòu)作為專門從事招標(biāo)投標(biāo)工作的中介組織，必須具有與其所從事的招標(biāo)代理業(yè)務(wù)相適應(yīng)的專業(yè)代理資格，并須經(jīng)有關(guān)行政主管部門的認(rèn)定。在現(xiàn)行體制下，招標(biāo)代理機構(gòu)所從事代理業(yè)務(wù)的領(lǐng)域不同，其資格認(rèn)定機關(guān)也有所不同。根據(jù)本條第1款的規(guī)定，招標(biāo)代理機構(gòu)的資格認(rèn)定分為兩個層次：1．從事工程建設(shè)項目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)的代理資格按照管理權(quán)限劃分，分別由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門和省級人民政府建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。認(rèn)定的辦法應(yīng)由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定，建設(shè)行政主管部門不應(yīng)單獨制定具體辦法。2．從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)包括貨物采購及服務(wù)等的招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，按照國家規(guī)定需要進行資格認(rèn)定的，其代理資格的認(rèn)定由國務(wù)院規(guī)定的主管部門認(rèn)定。這主要是考慮其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)范圍較廣，情況比較復(fù)雜，不宜統(tǒng)一在法律中規(guī)定，因此授權(quán)國務(wù)院根據(jù)實際情況作出規(guī)定。
二、招標(biāo)代理機構(gòu)一經(jīng)法定程序設(shè)立，便成為獨立從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)及相關(guān)服務(wù)的中介組織，其依法開展業(yè)務(wù)活動不受任何行政單位的干涉。為了保證招標(biāo)代理工作公正、客觀、有效的進行，也為了依法糾正目前實際中存在的某些招標(biāo)代理機構(gòu)依附于行政機關(guān)，借用行政權(quán)力實行強制代理，損害招標(biāo)人利益，有關(guān)行政機關(guān)也借此謀取不正當(dāng)利益的現(xiàn)象，本條第2款明確規(guī)定：招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。這一規(guī)定中“其他國家機關(guān)”，包括各級國家權(quán)力機關(guān)和司法機關(guān)。這里講的“隸屬關(guān)系”，是指招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)或其他國家機關(guān)的直屬上下級關(guān)系；“其他利益關(guān)系”，主要是指經(jīng)濟上的利益關(guān)系，如有的招標(biāo)代理機構(gòu)將其業(yè)務(wù)收入的一部分上交給其依附的行政機關(guān)，作為其小金庫收入等。根據(jù)本法和有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，國務(wù)院和有關(guān)地方行政主管部門對招標(biāo)代理機構(gòu)有按照分工對其專業(yè)代理資格進行認(rèn)定、營業(yè)登記和對其業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督的權(quán)利，對招標(biāo)代理機構(gòu)沒有領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)完全按照市場規(guī)律運作，財務(wù)獨立、人事獨立、自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧。目前我國現(xiàn)行招標(biāo)代理機構(gòu)的體制存在嚴(yán)重的弊端，現(xiàn)有的招標(biāo)代理機構(gòu)，有些比較規(guī)范，也有相當(dāng)部分尚不規(guī)范，如有的是行政機關(guān)的下設(shè)機構(gòu)，有的是事業(yè)單位，有的是企業(yè)但行使行政職能，不少都隸屬于行政主管部門，政企不分，缺乏統(tǒng)一規(guī)范。本法實施后，招標(biāo)代理業(yè)應(yīng)當(dāng)通過整頓，逐步理順關(guān)系，與行政主管部門脫鉤，成為真正獨立的社會中介組織。

第十五條 招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)

第十五條招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo)事宜，并遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)的規(guī)定。
一、根據(jù)本法第13條的規(guī)定，招標(biāo)人和招標(biāo)代理機構(gòu)之間在法律上是委托代理關(guān)系。因此，代理權(quán)是招標(biāo)代理機構(gòu)代理活動的基礎(chǔ)，代理權(quán)限范圍即是代理機構(gòu)以被代理人名義進行活動的全部業(yè)務(wù)范圍。其法律意義在于：招標(biāo)代理機構(gòu)在代理權(quán)限范圍內(nèi)從事招標(biāo)活動，所造成的法律后果由被代理人即招標(biāo)人承擔(dān)；招標(biāo)代理機構(gòu)在沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)已終止的情況下的任何所為都不是代理行為，其所造成的后果應(yīng)由招標(biāo)代理機構(gòu)自行負(fù)責(zé)。招標(biāo)代理機構(gòu)因其無權(quán)代理或超越代理權(quán)的行為給招標(biāo)人造成損失的，還應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)招標(biāo)代理機構(gòu)的上述法律性質(zhì)，本條規(guī)定，招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo)事宜。
招標(biāo)代理機構(gòu)的代理權(quán)限范圍應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)代理合同中具體規(guī)定，招標(biāo)代理權(quán)限范圍規(guī)定得越具體，越便于規(guī)范招標(biāo)代理機構(gòu)的代理行為，反之，則容易出現(xiàn)無權(quán)代理或越權(quán)代理的情況，影響招標(biāo)活動的順利進行，以致造成不必要的損失。實踐中有的代理合同規(guī)定得過粗過泛，比如只泛泛地規(guī)定招標(biāo)代理機構(gòu)負(fù)責(zé)組織評標(biāo)活動，卻未規(guī)定定標(biāo)的權(quán)限等涉及招標(biāo)人實質(zhì)權(quán)利的問題，有的代理機構(gòu)在合同未規(guī)定的情況下自行定標(biāo)，引起招標(biāo)人的不滿，招致糾紛，并且直接影響中標(biāo)結(jié)果，引起投標(biāo)人的異議，使招標(biāo)工作難以如期完成。還有的情況是代理合同中并未授權(quán)招標(biāo)代理機構(gòu)從事某一行為，而在實際組織招標(biāo)過程中遇到事先未曾預(yù)料到的情況，使招標(biāo)代理機構(gòu)采取了代理權(quán)以外的某種行為，根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，對這一行為招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)在事后獲得招標(biāo)人的認(rèn)可，如未通知招標(biāo)人獲其認(rèn)可，或招標(biāo)人拒絕追認(rèn)其行為為代理行為，則由此發(fā)生的法律后果應(yīng)由招標(biāo)代理機構(gòu)自行負(fù)責(zé)。因此，為了避免糾紛，減少招標(biāo)代理工作的風(fēng)險，保證招標(biāo)工作順利進行，應(yīng)提倡在招標(biāo)代理合同中盡量充分考慮各種可能發(fā)生的情況，將代理權(quán)限范圍規(guī)定得更加具體、明確，以保證招標(biāo)人和招標(biāo)代理機構(gòu)都能在合同規(guī)定的范圍內(nèi)行使各自的權(quán)利，避免采用事后追認(rèn)代理權(quán)的辦法。
二、招標(biāo)代理機構(gòu)的法律地位決定了其既要遵守本法對招標(biāo)代理機構(gòu)的規(guī)定，也要遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定，主要包括如下幾個方面：（1）采用公開招標(biāo)方式的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告；依法必須招標(biāo)的項目，招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)通過國家指定的公共媒介發(fā)布；采用邀請方式的，招標(biāo)人須向3個以上特定法人或組織發(fā)出邀請；（2）依法必須招標(biāo)的項目，招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇；（3）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要制作招標(biāo)文件，文件的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律的要求；（4）招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱，數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況；（5）招標(biāo)人不得透露標(biāo)底；（6）招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行澄清或修改的，應(yīng)當(dāng)依法在一定的期限內(nèi)進行；（7）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)組織開標(biāo)并應(yīng)遵守本法關(guān)于開標(biāo)的規(guī)定；（8）招標(biāo)人組織評標(biāo)并應(yīng)保證評標(biāo)在嚴(yán)格保密的情況下進行；（9）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在評標(biāo)委員會推薦的候選人中確定中標(biāo)人。確定中標(biāo)人前，不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判；（10）中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知，并在規(guī)定的期限內(nèi)與中標(biāo)人簽訂合同；（11）依法必須招標(biāo)的項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報告。

第十六條 招標(biāo)人發(fā)布招標(biāo)公告和招標(biāo)公告內(nèi)容

第十六條招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。
招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人發(fā)布招標(biāo)公告和招標(biāo)公告內(nèi)容的規(guī)定。
一、招標(biāo)公告是指招標(biāo)人以公開方式邀請不特定的潛在投標(biāo)人就某一項目進行投標(biāo)的明確的意思表示。公開招標(biāo)的招標(biāo)信息必須通過公告的途徑予以通告，使所有合格的投標(biāo)人都有同等的機會了解招標(biāo)要求，以形成盡可能廣泛的競爭局面?？梢哉f，發(fā)布招標(biāo)公告是公開招標(biāo)的第一步，也是決定投標(biāo)競爭的廣泛程度，確保招標(biāo)質(zhì)量的關(guān)鍵性的一步。同時，招標(biāo)公告的發(fā)布方式對信息能否廣泛傳播也起著決定性的作用，直接影響招標(biāo)公告的發(fā)布效果，因此，有必要對公告發(fā)布方式作出必要的規(guī)定。國際上十分重視招標(biāo)公告的發(fā)布，比如，世界銀行規(guī)定，凡世行貸款進行招標(biāo)的項目，其總采購公告要送交世行，由世行免費安排在聯(lián)合國的發(fā)展商業(yè)報上刊登。世行還規(guī)定具體采購廣告應(yīng)在借款國國內(nèi)至少一份普遍發(fā)行的報紙上刊登，并將廣告副本轉(zhuǎn)發(fā)給合格貨源國的駐當(dāng)?shù)卮怼?/font>
二、本條第1款包含如下三層含義：（1）公開招標(biāo)的，招標(biāo)人應(yīng)發(fā)布公告。當(dāng)然，國內(nèi)招標(biāo)公告應(yīng)使用中國文字；國際招標(biāo)公告還應(yīng)同時使用英文或相關(guān)國家的文字。國際招標(biāo)還可以在發(fā)布招標(biāo)公告的同時，向有關(guān)國家的使館或駐招標(biāo)國的外國機構(gòu)發(fā)出通知。（2）依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)在國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)等公共媒介發(fā)布。其中具體哪些項目應(yīng)在哪一級的報刊或信息網(wǎng)絡(luò)上或其他媒介上發(fā)布以及發(fā)布的范圍等都要由國家指定。“國家指定”主要是指由法律、行政法規(guī)規(guī)定；在法律、行政法規(guī)沒有作出規(guī)定時，也可以由國務(wù)院有關(guān)主管部門按照國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)作出規(guī)定。目前，法律、行政法規(guī)尚無這方面的專門規(guī)定，國務(wù)院有關(guān)部門對此作了一些規(guī)定。比如，根據(jù)國家計委《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》，基本建設(shè)大中型項目的公開招標(biāo)應(yīng)當(dāng)同時在一家以上的全國性報刊上刊登招標(biāo)通告。目前實踐中這方面存在的問題主要是，一些部門的規(guī)定不一致，招標(biāo)公告發(fā)布的渠道比較分散。國外一般對法定強制招標(biāo)項目的招標(biāo)公告都規(guī)定了固定的發(fā)布渠道，如加拿大規(guī)定將招標(biāo)信息發(fā)布在《加拿大公報》上，西班牙規(guī)定將招標(biāo)信息發(fā)布在《國家官方日報》上，我國香港地區(qū)規(guī)定國際招標(biāo)信息發(fā)布在《香港政府公報》上。根據(jù)我國的實踐，對法定強制招標(biāo)的項目公開招標(biāo)的，招標(biāo)公告至少應(yīng)刊登在一家全國性的報刊上。（3）自愿公開招標(biāo)的項目，原則上也應(yīng)在有影響的公開出版物上刊登招標(biāo)通告，但法律不做強制性要求。
三、根據(jù)本條第2款的規(guī)定，招標(biāo)公告至少應(yīng)包括如下內(nèi)容：（1）招標(biāo)人的名稱、地址，委托代理機構(gòu)進行招標(biāo)的，還應(yīng)注明該機構(gòu)的名稱和地址；（2）招標(biāo)項目的性質(zhì)，是屬于工程項目的采購還是貨物或服務(wù)的采購；（3）招標(biāo)項目的數(shù)量；（4）招標(biāo)項目的實施地點，通常是指貨物的交貨地點、服務(wù)提供地點或建設(shè)項目施工地點；（5）招標(biāo)項目的實施時間即交貨或完工時限；（6）招標(biāo)文件的獲取辦法，包括發(fā)售招標(biāo)文件的地點，文件的售價及開始和截止出售的時間。招標(biāo)文件的售價一般應(yīng)只收成本費，以免投標(biāo)者因價格過高而失去購買招標(biāo)文件的興趣。發(fā)售招標(biāo)文件的時限應(yīng)規(guī)定得合理、充分，以使?jié)撛谕稑?biāo)者有足夠的時間獲取招標(biāo)文件。根據(jù)世行的有關(guān)規(guī)定，發(fā)售招標(biāo)文件的時間可延長至投標(biāo)截止時間；招標(biāo)公告還可以載明招標(biāo)的資金來源、對投標(biāo)人的資格要求，報送投標(biāo)書的時間、地點及投標(biāo)截止日期等其他有關(guān)招標(biāo)信息，但不得在招標(biāo)通告中指定投標(biāo)人或有其他影響招標(biāo)的公開性、平等競爭性的內(nèi)容。

第十七條 邀請招標(biāo)方式下投標(biāo)邀請書的發(fā)布范圍及其內(nèi)容

第十七條招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。
投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)載明本法第十六條第二款規(guī)定的事項。
【釋義】本條是關(guān)于邀請招標(biāo)方式下投標(biāo)邀請書的發(fā)布范圍及其內(nèi)容的規(guī)定。
一、邀請招標(biāo)是向特定的法人或其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請的一種招標(biāo)方式。采用這種方式的招標(biāo)人雖然可以根據(jù)項目的特點選擇特定的潛在投標(biāo)人，但在招標(biāo)程序、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等招標(biāo)的重要環(huán)節(jié)上均與公開招標(biāo)相同，邀請招標(biāo)不是議標(biāo)，不能因為其招標(biāo)對象的特定性而取代了招標(biāo)公開性、競爭性的本質(zhì)特征。這就要求法律對邀請招標(biāo)的招標(biāo)范圍有所限制；同時，由于邀請招標(biāo)的招標(biāo)對象畢竟是有限的、特定的，為了保證受邀請人的質(zhì)量，法律對受邀請人的資質(zhì)也有必要提出相對嚴(yán)格的要求。為此，本條規(guī)定：（1）采用邀請招標(biāo)方式招標(biāo)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向3個以上的特定法人或其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書，即受邀請人至少3個，包括本數(shù)。具體數(shù)目還需根據(jù)項目的特點和潛在投標(biāo)商的情況而定。（2）招標(biāo)人所選定的潛在投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具有承擔(dān)招標(biāo)項目的能力，資信良好。招標(biāo)人所選定的潛在投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承接招標(biāo)項目的人力、財力、物力上的條件，特別是應(yīng)具有與招標(biāo)項目要求相適應(yīng)的技術(shù)力量。國家對項目承接人有資質(zhì)要求的，受邀請的投標(biāo)人必須具有該資質(zhì)。“資信良好”是指受邀請投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有從事與招標(biāo)項目相適應(yīng)的經(jīng)濟實力，業(yè)績好，信譽佳；不得有違法亂紀(jì)的不良記錄。依法被限制投標(biāo)資格的人不得被選定為邀請投標(biāo)人。
為了保證邀請招標(biāo)的有效性，對于工程建設(shè)項目而言，采用資格預(yù)審的方式篩選投標(biāo)人不失為一條好的途徑，這樣一可以避免招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)受掌握潛在投標(biāo)人情況的信息所限而漏掉合格的投標(biāo)人，二可以防止發(fā)生招標(biāo)人只在熟悉的合作伙伴中選定投標(biāo)人，甚至因人情或金錢利益而錯選投標(biāo)人，造成對其他投標(biāo)人的不公平待遇，以至影響招標(biāo)質(zhì)量的情況，三可以通過資格預(yù)審保證選定的投標(biāo)人符合本條關(guān)于承接招標(biāo)項目的能力，資信良好等法定要求。
二、邀請招標(biāo)，招標(biāo)人應(yīng)向特定的法人或組織發(fā)出投標(biāo)邀請書（有些科研項目的邀請招標(biāo)，還可邀請?zhí)囟ǖ目蒲腥藛T個人），通知其參加投標(biāo)。投標(biāo)邀請書的法定內(nèi)容，與公開招標(biāo)的招標(biāo)公告的法定內(nèi)容一致。本法第16條第2項已作出規(guī)定，請參閱本釋義第16條的解釋。

第十八條 招標(biāo)人有權(quán)對投標(biāo)人進行資格審查以及招標(biāo)人不得排斥潛在投標(biāo)人，對其實行歧視待遇

第十八條招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求，在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中，要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標(biāo)人進行資格審查；國家對投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人有權(quán)對投標(biāo)人進行資格審查以及招標(biāo)人不得排斥潛在投標(biāo)人，對其實行歧視待遇的規(guī)定。
一、一個招標(biāo)項目的投標(biāo)者應(yīng)當(dāng)具有承接該項目的能力，這是保證項目中標(biāo)后，中標(biāo)人能夠切實履行合同義務(wù)，保質(zhì)、保量的完成招標(biāo)項目的前提，是招標(biāo)成功與否的關(guān)鍵所在。為此，招標(biāo)人有權(quán)對投標(biāo)人的投標(biāo)資格進行審查，以確認(rèn)其是否具有勝任某一招標(biāo)項目的能力。根據(jù)本條第1款的規(guī)定，招標(biāo)人對投標(biāo)人資格審查的權(quán)利包括兩個方面：一是要求投標(biāo)人提供其資質(zhì)信息的權(quán)利，二是對其資質(zhì)進行實際審查的權(quán)利。
二、招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目的具體情況，要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況。比如：可以要求投標(biāo)人提供國家或部門授與的從事某類項目的資質(zhì)等級證書、圓滿完成某一項目的獲獎證書等；也可以要求投標(biāo)人提供在此招標(biāo)前一段時期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營情況說明，有關(guān)報表等等。招標(biāo)人對投標(biāo)人的上述要求可以在招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書中明確提出，也可以在專門發(fā)布的資格預(yù)審公告中提出。應(yīng)當(dāng)看到，在除招標(biāo)以外的一般貿(mào)易中，由于貿(mào)易對象的特定性，采購人對其進行資信調(diào)查比較簡單，可以采用多種辦法，而招標(biāo)項目中招標(biāo)人所面臨的被調(diào)查者少則幾個，多則幾十個，招標(biāo)人無力對眾多的投標(biāo)人逐個進行全面調(diào)查，只能通過資格審查的辦法，要求潛在的投標(biāo)人申報資信情況，了解其投標(biāo)能力。因此，要求投標(biāo)人提供資質(zhì)證明和業(yè)績情況，是招標(biāo)人的一項重要權(quán)利，對招標(biāo)人提出涉及投標(biāo)人資質(zhì)的有關(guān)問題，投標(biāo)人應(yīng)如實予以答復(fù)，否則將失去中標(biāo)的資格。
三、招標(biāo)人對投標(biāo)人的資格審查通常主要包括如下內(nèi)容：
1．投標(biāo)人投標(biāo)合法性審查，包括投標(biāo)人是否是正式注冊的法人或其他組織；是否具有獨立簽約的能力；是否處于正常經(jīng)營狀態(tài)，如是否處于被責(zé)令停業(yè)，有無財產(chǎn)被接管、凍結(jié)等情況；是否有相互串通投標(biāo)等行為；是否正處于被暫停參加投標(biāo)的處罰期限內(nèi)等等；經(jīng)過審查，確認(rèn)投標(biāo)人有不合法的情形的，應(yīng)將其排除。
2．對投標(biāo)人投標(biāo)能力的審查。主要包括如下幾個方面：（1）了解投標(biāo)人的概況，即投標(biāo)人的名稱、住所、電話，經(jīng)營等級和資本，近幾年的財務(wù)狀況，已承擔(dān)的工程任務(wù)，目前的剩余能力等；（2）審查投標(biāo)人的經(jīng)驗與信譽，看其是否有曾圓滿完成過與招標(biāo)項目在類型、規(guī)模、結(jié)構(gòu)、復(fù)雜程度和所采用的技術(shù)以及施工方法等方面相類似項目的經(jīng)驗或者具有曾提供過同類優(yōu)質(zhì)貨物、服務(wù)的經(jīng)驗，是否受到以前項目業(yè)主的好評，在招標(biāo)前一個時期內(nèi)的業(yè)績?nèi)绾?，以往的履約情況等等；（3）審查投標(biāo)人的財務(wù)能力，主要審查其是否具備完成項目所需的充足的流動資金以及有信譽的銀行提供的擔(dān)保文件，審查其資產(chǎn)負(fù)債情況；（4）審查投標(biāo)人的人員配備能力，主要是對投標(biāo)人承擔(dān)招標(biāo)項目的主要人員的學(xué)歷、管理經(jīng)驗進行審查，看其是否有足夠的有相應(yīng)資質(zhì)的人員具體從事項目的實施；（5）審查完成項目的設(shè)備配備情況及技術(shù)能力，審查其是否具有實施招標(biāo)項目的相應(yīng)設(shè)備、機械，并是否處于良好的工作狀態(tài)，是否有技術(shù)支持能力等。根據(jù)本條第1款的規(guī)定，國家對投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的，招標(biāo)人應(yīng)以此為標(biāo)準(zhǔn)審查投標(biāo)人的投標(biāo)資格。國家規(guī)定有強制性標(biāo)準(zhǔn)的，投標(biāo)人必須符合該標(biāo)準(zhǔn)。
四、招標(biāo)人對投標(biāo)人的資格審查可以分為資格預(yù)審和資格后審兩種方式。資格預(yù)審是指招標(biāo)人在發(fā)出招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書以前，先發(fā)出資格預(yù)審的公告或邀請，要求潛在投標(biāo)人提交資格預(yù)審的申請及有關(guān)證明資料，經(jīng)資格預(yù)審合格的，方可參加正式的投標(biāo)競爭。資格后審是指招標(biāo)人在投標(biāo)人提交投標(biāo)文件后或經(jīng)過評標(biāo)已有中標(biāo)人選后，再對投標(biāo)人或中標(biāo)人選是否有能力履行合同義務(wù)進行審查。實踐中，對于大型或復(fù)雜的土建工程或成套設(shè)備，在正式招標(biāo)前，一般都采用資格預(yù)審的辦法確定潛在投標(biāo)人。資格預(yù)審方式通過招標(biāo)人在招標(biāo)前對潛在投標(biāo)人進行篩選，預(yù)選出有資格參加投標(biāo)的人，從而大大減少了招標(biāo)的工作量，有利于提高招標(biāo)的工作效率，降低招標(biāo)成本，也為潛在投標(biāo)人節(jié)約了資金，有利于吸引力量雄厚的投標(biāo)人前來投標(biāo)。資格預(yù)審還可以幫助招標(biāo)人了解潛在投標(biāo)人對項目投標(biāo)的興趣，以便于及時修正招標(biāo)要求，擴大競爭。因此，資格預(yù)審?fù)瑫r受到招標(biāo)人和投標(biāo)人的青睞，成為招標(biāo)人對投標(biāo)人進行資格審查的主要方式。本條對投標(biāo)人進行資格審查的規(guī)定，既適用于資格預(yù)審，也適用于資格后審。
五、如前述，審查投標(biāo)人的投標(biāo)資格是招標(biāo)人的一項權(quán)利，但由于資格審查的結(jié)果直接導(dǎo)致潛在投標(biāo)人或預(yù)選中標(biāo)人投標(biāo)或中標(biāo)權(quán)利的喪失，因此，如果招標(biāo)人濫用這一權(quán)利，將會直接侵害潛在投標(biāo)人的合法權(quán)益，影響招標(biāo)的公正性。為此，本條規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求對投標(biāo)人進行資格審查，不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。比如，實踐中有的招標(biāo)人超過招標(biāo)項目的自身要求，故意抬高項目的技術(shù)指標(biāo)，從而達(dá)到排斥其他潛在投標(biāo)人，而讓某一特定的投標(biāo)人中標(biāo)的目的；有的招標(biāo)人在招標(biāo)預(yù)審文件中規(guī)定對本地區(qū)的潛在投標(biāo)人和其他地區(qū)的投標(biāo)人適用不同的資格評審標(biāo)準(zhǔn)，造成對其他地區(qū)投標(biāo)人的歧視待遇，還有的招標(biāo)人不公開資格預(yù)審程序和標(biāo)準(zhǔn)，暗箱操作，使資格預(yù)審處于不公開不透明的狀態(tài)，投標(biāo)人公平競爭的權(quán)利難以得到保護。所有這些行為均違反了本條的規(guī)定，構(gòu)成招標(biāo)人資格審查權(quán)利的濫用。

第十九條 招標(biāo)文件的編制及其內(nèi)容

第十九條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)項目的技術(shù)要求、對投標(biāo)人資格審查的標(biāo)準(zhǔn)、投標(biāo)報價要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。
國家對招標(biāo)項目的技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)有規(guī)定的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照其規(guī)定在招標(biāo)文件中提出相應(yīng)要求。
招標(biāo)項目需要劃分標(biāo)段、確定工期的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理劃分標(biāo)段、確定工期，并在招標(biāo)文件中載明。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)文件的編制及其內(nèi)容的規(guī)定。
一、招標(biāo)文件是招標(biāo)投標(biāo)活動中最重要的法律文件，它不僅規(guī)定了完整的招標(biāo)程序，而且還提出了各項具體的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和交易條件，規(guī)定了擬訂立的合同的主要內(nèi)容，是投標(biāo)人準(zhǔn)備投標(biāo)文件和參加投標(biāo)的依據(jù)，評審委員會評標(biāo)的依據(jù)，也是擬訂合同的基礎(chǔ)。本條第1款對招標(biāo)文件的編制及主要內(nèi)容作了規(guī)定，包括：
1．招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件中規(guī)定的各項技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和交易條件直接影響到投標(biāo)價格，投標(biāo)價格的高低決定著招標(biāo)是否能本著最節(jié)約的原則進行，同時也在一定程度上對潛在投標(biāo)人的投標(biāo)興趣和承受能力產(chǎn)生影響。因此，招標(biāo)文件的編制必須以項目為依托，不符合項目特點和需要的內(nèi)容不應(yīng)納入招標(biāo)文件。實踐中，有的標(biāo)書將與采購設(shè)備無關(guān)的要求寫入其中，比如，本來只是買設(shè)備，但又要求投標(biāo)商提供已獲專利的產(chǎn)品設(shè)計圖紙；有的標(biāo)書故意抬高項目的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，如某一項目的精度根據(jù)項目的特點只需中級水平，而標(biāo)書中卻要求提供最高等級，這些作法不僅會使招標(biāo)人多花錢卻購買了自己并不需要的東西，抬高了招標(biāo)成本，還可能造成排擠部分有資格承接項目的投標(biāo)人，使招標(biāo)難以達(dá)到最佳效果，因此，必須強調(diào)招標(biāo)文件要依據(jù)項目的特點和需要制作。
2．招標(biāo)文件應(yīng)寫明招標(biāo)人對投標(biāo)人的所有實質(zhì)性要求和條件，其中包括：（1）投標(biāo)須知。在投標(biāo)須知中應(yīng)寫明：招標(biāo)的資金來源；對投標(biāo)人的資格要求；資格審查標(biāo)準(zhǔn)；招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的澄清程序；對投標(biāo)文件的內(nèi)容、使用語言的要求；投標(biāo)報價的具體項目范圍及使用幣種；投標(biāo)保證金的規(guī)定；投標(biāo)的程序、截止日期、有效期；開標(biāo)的時間、地點；投標(biāo)書的修改與撤回的規(guī)定；評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)及程序等等。（2）如果招標(biāo)項目是工程建設(shè)項目，招標(biāo)文件中還應(yīng)包括工程技術(shù)說明書；即按照工程類型和合同方式用文字說明工程技術(shù)內(nèi)容的特點和要求，通過附工程技術(shù)圖紙和設(shè)計資格及工程量清單等對投標(biāo)人提出詳細(xì)、準(zhǔn)確的技術(shù)要求。
3、招標(biāo)文件中應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)人就招標(biāo)項目擬簽訂合同的主要條款。合同的內(nèi)容根據(jù)合同類型的不同會有很大的差異。一般來說，貨物采購合同應(yīng)包括如下主要合同條款：采購雙方的權(quán)利、義務(wù)；運輸、保險及驗收的規(guī)定；價格調(diào)整程序、付款條件、方式及支付幣種的規(guī)定；履約保證金的數(shù)額、使用幣種及支付方式；合同中止、解除的條件及后續(xù)處理；解決合同糾紛的程序；違約責(zé)任。國際貨物買賣還應(yīng)規(guī)定合同適用的法律等等。工程建設(shè)項目施工合同，按照國際上廣泛采用的“菲迪克條款”的規(guī)定，主要內(nèi)容包括：（1）一般性規(guī)定；（2）關(guān)于工程師和工程師代理的規(guī)定；（3）合同文件和圖紙；（4）承包商應(yīng)盡義務(wù)的規(guī)定，包括按合同組織并完成工程、執(zhí)行工程師多項指令；開工、竣工手續(xù)；購置材料；雇傭勞務(wù)；按時交足履約保證金；接受業(yè)主和工程師的監(jiān)督及未能如約完成工程進度的處置措施等；（5）承包商因破產(chǎn)而使合同執(zhí)行不能及違約的處置辦法；（6）涉及雙方責(zé)任的規(guī)定，如保險、損失賠償、工程變更、追加或取消工程、貨幣及匯率、爭端解決等；（7）招標(biāo)人的責(zé)任，包括未如約支付工程費用應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任；支付由于招標(biāo)人的原因?qū)е鹿こ塘孔兏黾拥墓こ藤M用等。合同的內(nèi)容因不同的招標(biāo)內(nèi)容還應(yīng)包括各自的特殊條款。應(yīng)當(dāng)注意到，招標(biāo)文件中所列明的合同條款對投標(biāo)人而言雖然只是要約邀請，但實際上已構(gòu)成投標(biāo)人對項目提出要約的全部合同基礎(chǔ)。因此，招標(biāo)文件中合同條款的擬定必須盡可能地詳細(xì)、準(zhǔn)確。
二、任何一種形式的招標(biāo)，招標(biāo)人都應(yīng)對招標(biāo)項目提出相應(yīng)的技術(shù)規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)標(biāo)的物的要求，一般可采用國際或國內(nèi)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，如ISO標(biāo)準(zhǔn)、IEC標(biāo)準(zhǔn)、我國的國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等。但是，根據(jù)本條第2款的規(guī)定，某一招標(biāo)項目如有國家強制性標(biāo)準(zhǔn)的，招標(biāo)文件中應(yīng)就這一標(biāo)準(zhǔn)對招標(biāo)項目提出具體技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求。比如在涉及勞動安全和保護方面，環(huán)境保護方面等，都應(yīng)注明應(yīng)達(dá)到的國家標(biāo)準(zhǔn)。
三、一些招標(biāo)項目特別是大型、復(fù)雜的建設(shè)工程項目通常需要劃分不同的標(biāo)段，由不同的承包商進行承包，根據(jù)本條第3款的規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理地劃分標(biāo)段、確定工期，即劃分標(biāo)段、確定工期必須符合項目施工的科學(xué)流程，以節(jié)約資金、保證質(zhì)量為基本前提條件。由于工期是影響價格的重要因素，也是違約誤期罰款的唯一依據(jù)，因此，確定工期要符合實際情況，確保招標(biāo)項目按期按質(zhì)完成。招標(biāo)人決定劃分標(biāo)段招標(biāo)的，對標(biāo)段的劃分及工期的確定應(yīng)在招標(biāo)文件中載明，告知投標(biāo)人。

第二十條 招標(biāo)文件中不得載有歧視性內(nèi)容

第二十條招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)文件中不得載有歧視性內(nèi)容的規(guī)定。
招標(biāo)的目的是通過廣泛地發(fā)布招標(biāo)信息，爭取多家潛在投標(biāo)商的競爭，以擇優(yōu)確定中標(biāo)人。因此，招標(biāo)文件中的任何內(nèi)容都不得載有傾向某一特定潛在投標(biāo)人，排斥其他潛在投標(biāo)人的內(nèi)容。否則，將減少投標(biāo)的競爭程度，影響招標(biāo)質(zhì)量。實踐中，一些招標(biāo)人與投標(biāo)人串通，通過在招標(biāo)文件中提出某些特殊要求的方法，使某些并非最佳人選的投標(biāo)人甚至使完全不具備承擔(dān)招標(biāo)項目能力的投標(biāo)人中標(biāo)，輕則招標(biāo)項目或遲延完工，或因質(zhì)量不符合要求而返工，造成資金的大量浪費；重則工程交付使用后發(fā)生重大質(zhì)量事故，造成國家財產(chǎn)和人民生命安全的巨大損失。這種行為在招標(biāo)的各個環(huán)節(jié)都必須嚴(yán)格防范，堅決制止。為此，本條作了如下規(guī)定：
1．招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者。招標(biāo)項目的技術(shù)規(guī)格除有國家強制性標(biāo)準(zhǔn)外，一般應(yīng)當(dāng)采用國際或國內(nèi)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，各項技術(shù)規(guī)格均不得要求或標(biāo)明某一特定的生產(chǎn)廠家、供貨商、施工單位或注明某一特定的商標(biāo)、名稱、專利、設(shè)計及原產(chǎn)地。
2．不得有針對某一潛在的投標(biāo)人或排斥某一潛在投標(biāo)人的規(guī)定。比如，實踐中有的項目在國際招標(biāo)中為使某一外國廠商中標(biāo)提出不合理的技術(shù)要求，使其他潛在投標(biāo)人因達(dá)不到這一技術(shù)要求而不能投標(biāo)。有的投標(biāo)人因在以前的招標(biāo)項目中對招標(biāo)人的某些行為提出過異議，在以后的招標(biāo)中，招標(biāo)人為排斥該投標(biāo)人，在招標(biāo)文件中故意提出不合理的要求，進行打擊報復(fù)。這些行為根據(jù)本條的規(guī)定都是不合法的，應(yīng)予禁止。

第二十一條 招標(biāo)人可以組織踏勘項目現(xiàn)場

第二十一條招標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)項目的具體情況，可以組織潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人可以組織踏勘項目現(xiàn)場的規(guī)定。
對招標(biāo)的工程建設(shè)項目進行現(xiàn)場踏勘可以使投標(biāo)人了解項目實施場地和周圍環(huán)境情況，以獲取有用的信息并據(jù)此做出關(guān)于投標(biāo)策略和投標(biāo)報價的決定，對投標(biāo)業(yè)務(wù)成敗關(guān)系極大。投標(biāo)人在拿到招標(biāo)文件后對項目實施現(xiàn)場進行勘察，還可以針對招標(biāo)文件中的有關(guān)規(guī)定和數(shù)據(jù)通過現(xiàn)場勘察進行詳細(xì)的核對，詢問招標(biāo)人，以使投標(biāo)文件更加符合招標(biāo)文件的要求。因此，本法規(guī)定，根據(jù)項目本身的具體情況，招標(biāo)人可以組織投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場。踏勘，即實地勘察。本法所規(guī)定的現(xiàn)場踏勘包括親臨現(xiàn)場勘測及市場調(diào)查兩個方面?？辈烊藛T可以由報價人員、負(fù)責(zé)項目實施的經(jīng)理及投標(biāo)單位領(lǐng)導(dǎo)決策人員組成。通過現(xiàn)場踏勘通常應(yīng)達(dá)到以下目的：（1）掌握現(xiàn)場的自然地理條件包括氣象、水文、地質(zhì)等情況及這些因素對項目實施的影響；（2）了解現(xiàn)場所在地材料的供應(yīng)品種及價格、供應(yīng)渠道，設(shè)備的生產(chǎn)、銷售情況；（3）了解現(xiàn)場所在地的空運、海運、河運、陸運等交通運輸及運輸工具買賣、租賃的價格等情況；（4）掌握當(dāng)?shù)氐娜斯すべY及附加費用等影響報價的情況；（5）現(xiàn)場的地形、管線設(shè)置情況，水、電供應(yīng)情況，三通一平情況等等；（6）國際招標(biāo)還應(yīng)了解項目實施所在國的政治、經(jīng)濟現(xiàn)狀及前景，有關(guān)法律、法規(guī)等。

第二十二條 招標(biāo)人對招標(biāo)信息和標(biāo)底保密

第二十二條招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。
招標(biāo)人設(shè)有標(biāo)底的，標(biāo)底必須保密。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人對招標(biāo)信息和標(biāo)底保密的規(guī)定。
一、招標(biāo)投標(biāo)是一種市場交易行為，招標(biāo)人和投標(biāo)人作為交易雙方，各自都有不同的經(jīng)濟利益，投標(biāo)人彼此之間由于是招標(biāo)過程中的競爭對手，也存在著利益沖突。這些利益沖突集中體現(xiàn)在價格上。比如，招標(biāo)人欲通過招標(biāo)過程中的競爭，征集到質(zhì)量最好，效益最高，價格最低的項目承辦人，以達(dá)到節(jié)約資金，多快好省地完成項目的目的，而投標(biāo)人則希望自己所報價格既能獲得招標(biāo)人的滿意而中標(biāo)，又希望這個價格能為自己帶來較多的利潤。投標(biāo)人為實現(xiàn)自己的目的進行正當(dāng)?shù)耐稑?biāo)競爭，是法律所提倡并予以保護的。但有的投標(biāo)人則采取不正當(dāng)?shù)氖侄芜M行投標(biāo)競爭，例如，部分投標(biāo)人聯(lián)合串通投標(biāo)，使投標(biāo)價格的競爭受到限制；有些投標(biāo)人為瓜分某一招標(biāo)領(lǐng)域的市場，通過在價格上串通，聯(lián)手促使某一投標(biāo)人中標(biāo)等等。采取不正當(dāng)手段進行競爭的投標(biāo)人往往要千方百計了解公開信息以外的其他信息，比如潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量等，以達(dá)聯(lián)手串通的目的；要千方百計地探聽招標(biāo)項目的標(biāo)底。一旦這些信息泄露，勢必給不正當(dāng)競爭造成可乘之機，一方面會損害招標(biāo)人的利益，使招標(biāo)活動難以達(dá)到預(yù)期的目的，另一方面也會因不公平競爭而使某些投標(biāo)商在招標(biāo)中處于不利的地位，從而損害正當(dāng)競爭的投標(biāo)人的利益。為在招標(biāo)投標(biāo)活動中，依法創(chuàng)造公平競爭的環(huán)境，本條對招標(biāo)人的有關(guān)保密義務(wù)作了規(guī)定。
二、根據(jù)本條第1款的規(guī)定，招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量和可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。其中“招標(biāo)人”包括招標(biāo)單位、招標(biāo)代理機構(gòu)和參與招標(biāo)工作的所有知情人員；“他人”指任何人。根據(jù)本條的規(guī)定，對可能影響公平競爭的信息予以保密是招標(biāo)人的法定義務(wù)，招標(biāo)人不得違反。我國目前絕大多數(shù)大型招標(biāo)項目所使用的資金均為國有資金，因此規(guī)定招標(biāo)人的信息保密義務(wù)對規(guī)范招標(biāo)人行為，保證招標(biāo)質(zhì)量，維護國家的根本利益更具有重要意義。
三、本條第2款專門對標(biāo)底的保密義務(wù)作了規(guī)定。標(biāo)底即招標(biāo)項目的底價，是招標(biāo)人購買工程、貨物、服務(wù)的預(yù)算。投標(biāo)人會投標(biāo)報價如果較大地超出了標(biāo)底限額，則不能中標(biāo)。當(dāng)投標(biāo)人不了解招標(biāo)人的標(biāo)底時，所有投標(biāo)人都處于平等的競爭地位，各自能根據(jù)自己的情況提出自己的投標(biāo)報價。而某些投標(biāo)人一旦掌握了標(biāo)底，就可以根據(jù)情況將報價訂得高出標(biāo)底一個合理的幅度，仍然能保證很高的中標(biāo)概率，從而增加投標(biāo)企業(yè)的未來收益。對其他投標(biāo)人來說，顯然是不公平的。因此，必須強調(diào)對標(biāo)底的保密。招標(biāo)人履行保密義務(wù)應(yīng)當(dāng)從標(biāo)底的編制開始，編制人員應(yīng)在保密的環(huán)境中編制標(biāo)底，完成之后需送審的，應(yīng)將其密封送審。標(biāo)底經(jīng)審定后應(yīng)及時封存，直至開標(biāo)。在整個招標(biāo)活動過程中所有接觸過標(biāo)底的人員都有對其保密的義務(wù)。

第二十三條 招標(biāo)人對于招標(biāo)文件進行澄清和修改

第二十三條招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少十五日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。
【釋義】本條是關(guān)于招標(biāo)人對于招標(biāo)文件進行澄清和修改的規(guī)定。
一、招標(biāo)人在編制招標(biāo)文件時，應(yīng)當(dāng)盡可能考慮到招標(biāo)項目的各項要求，并在招標(biāo)文件中作出相應(yīng)的規(guī)定，力求使所編制的招標(biāo)文件做到內(nèi)容準(zhǔn)確、完整，含義明確。但有時也難以絕對避免出現(xiàn)招標(biāo)文件內(nèi)容的疏漏或者意思表述不明確、含義不清的地方；或者因情況變化需對已發(fā)出的招標(biāo)文件作必要的修改、調(diào)整等情況。在這種情況下，允許招標(biāo)人對招標(biāo)文件作必要的修改，應(yīng)屬對招標(biāo)人權(quán)益的合理保護，也有利于保證招標(biāo)項目投資的合理和有效使用。允許招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件在遵守法定條件的前提下可作必要的澄清或修改，也是國際上通行的作法，聯(lián)合國貿(mào)易法委員會制定的《采購示范法》、《世界銀行信貸采購指南》、《亞洲開發(fā)銀行貸款采購準(zhǔn)則》等也都有類似的規(guī)定。
二、本條關(guān)于招標(biāo)人澄清或者修改招標(biāo)文件的規(guī)定包括四層意思：
1．招標(biāo)人對于已經(jīng)發(fā)出的招標(biāo)文件可以進行必要的澄清或者修改。對于進行澄清或者修改的內(nèi)容，法律沒有加以限制，凡是招標(biāo)人認(rèn)為有必要進行澄清或者修改的內(nèi)容，都應(yīng)當(dāng)允許進行澄清或者修改。這里講的“澄清”，是指對于招標(biāo)文件中內(nèi)容不清楚、含義不明確的地方作出書面解釋，使招標(biāo)文件的收受人能夠準(zhǔn)確理解招標(biāo)文件有關(guān)內(nèi)容的含義。招標(biāo)人可以根據(jù)投標(biāo)人的要求，對招標(biāo)文件作出澄清；也可以對自己認(rèn)為需要澄清的內(nèi)容主動加以澄清。對招標(biāo)文件的修改，是指招標(biāo)人對于招標(biāo)文件的有關(guān)內(nèi)容根據(jù)需要進行必要的修正和改變。這通常是招標(biāo)人的一種主動的行為。
2．招標(biāo)人如需對招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少15日前將澄清和修改內(nèi)容通知招標(biāo)文件收受人。法律允許招標(biāo)人澄清或者修改招標(biāo)文件的內(nèi)容，是對招標(biāo)人利益的合理保護；但同時也要注意使投標(biāo)人的利益不致因此受到損害。招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件的內(nèi)容作出澄清或者修改的，投標(biāo)人往往需要根據(jù)澄清或者修改后的招標(biāo)文件，考慮自己的投標(biāo)決策，并體現(xiàn)在所編制的投標(biāo)文件中；如果投標(biāo)文件已經(jīng)編制完畢，則需要據(jù)此作相應(yīng)的修改。這些工作都需要一定的時間。如果對招標(biāo)文件作出澄清或修改的時間距離投標(biāo)截止時間太近，投標(biāo)人就來不及作出新的投標(biāo)決策，來不及對已編制完成的投標(biāo)文件作出相應(yīng)修改，也就無法提出符合經(jīng)過澄清或者修改的招標(biāo)文件要求的投標(biāo)文件，從而會因此導(dǎo)致失去中標(biāo)的機會，這對投標(biāo)人顯然是不公平的。從招標(biāo)人發(fā)出對招標(biāo)文進行澄清、修改的通知到規(guī)定的截標(biāo)日期之間，應(yīng)留出一段合理時間，既能照顧到招標(biāo)人的利益，又能使投標(biāo)人有合理的時間對自己的投標(biāo)文件作相應(yīng)的調(diào)整。這段時間不宜過長，也不能過短?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》參照國際上的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我國的具體情況，將這一時間規(guī)定為距投標(biāo)截止時間15日前。當(dāng)然，這里還應(yīng)指出的是，由于招標(biāo)人對招標(biāo)文件規(guī)定的截標(biāo)時間也是可以修改的，因此，如果招標(biāo)人發(fā)出修改或澄清的通知太晚，則招標(biāo)人應(yīng)推遲提交投標(biāo)文件截止日期，對截標(biāo)日期作相應(yīng)修改。
3．招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。這里首先是要求招標(biāo)人必須以書面形式發(fā)出通知。所謂書面形式，是指以文字形成書面文件的方式所制作的通知。包括信件、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式。招標(biāo)人只能以上述形式發(fā)出修改或者澄清招標(biāo)文件的通知，而不能以口頭形式通知（如以電話形式通知）。規(guī)定招標(biāo)人對招標(biāo)文件進行澄清或修改的通知必須采用書面形式，可以使此項通知更具有安全性、可靠性，符合招標(biāo)投標(biāo)的相關(guān)文件都應(yīng)采用書面形式的通行作法，同時也可避免一旦出現(xiàn)糾紛無據(jù)可查。其次，通知應(yīng)當(dāng)發(fā)給所有收到招標(biāo)文件的人。招標(biāo)人向多少人發(fā)出了招標(biāo)文件，就應(yīng)當(dāng)向多少人發(fā)出同樣的澄清或修改的通知。以使每一位投標(biāo)人都受到同等的待遇，確保競爭的公開和公平。
4．招標(biāo)人對于已發(fā)出的招標(biāo)文件所進行的澄清或者修改的內(nèi)容視為招標(biāo)文件的組成部分，與已發(fā)出的招標(biāo)文件具有同等的效力。

第二十四條 投標(biāo)人編制投標(biāo)文件期限

第二十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間；但是，依法必須進行招標(biāo)的項目，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于二十日。
【釋義】本條是關(guān)于投標(biāo)人編制投標(biāo)文件期限的規(guī)定。
一、招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間。投標(biāo)人編制投標(biāo)文件需要一定的時間。如果從招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止的時間過短，可能會有一些投標(biāo)人因來不及編制投標(biāo)文件而不得不放棄參加投標(biāo)競爭，這對保證投標(biāo)競爭的廣泛性顯然是不利的。但這一時間也不能過長，否則會拖延招標(biāo)采購的進程，有損招標(biāo)人的利益。由于招標(biāo)項目的性質(zhì)不同、規(guī)模大小不同、復(fù)雜程度不同，因此，投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需的合理時間也不同，法律不可能作出具體的統(tǒng)一規(guī)定，需要由招標(biāo)人根據(jù)其招標(biāo)項目的具體情況在招標(biāo)文件中作出合理規(guī)定。從保證法定強制招標(biāo)項目投標(biāo)競爭的廣泛性出發(fā)，法律為各類法定強制招標(biāo)項目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件的最短時間作了規(guī)定，即自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于20日。招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定的此項時間，可以超過20日，但不得少于20日。這里還需要注意的是，這段時間的起算是從第一份招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起，而不是指向每一個別投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件之日起。
二、本條規(guī)定的由招標(biāo)人確定的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件的最短時間，只適用于依法必須進行招標(biāo)的項目。不屬于法定強制招標(biāo)的項目，而是由采購人自愿選擇招標(biāo)采購方式的，則不受本條規(guī)定的限制，招標(biāo)人確定的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件的時間，既可以多于20天，也可以少于20天。

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